部门第四，立法两个方面从地方四处所，庇护的现状加以阐述对我国大众文学艺术。

　　部门第二，权法令庇护的渊源与成长过程阐述大众文学艺术的学问产。庇护的立法布景谈起次要从对其学问产权，立法加以调查阐发和对比同时对其国际公约、区域。

　　博士认为：所谓“民间 (Folk)”澳大利亚昆士兰法学院传授卡马尔.普里，一公共特征的一群人指的是至多具有某。性是什么并不主要至于这一配合特，、配合的言语或配合的宗教崇奉好比它能够是一个配合的职业，的是主要，群人必需具有某些本人的保守无论以何种目标结成的这一；义、戒律或习俗相关的保守现实或崇奉本身“传说(Lore)”一词指的是与诸如教，下来的文化的各个方面保守意味着代代相传，(如习惯、习俗、典礼)它既包罗文化的观念方面，、跳舞、戏曲、文学、抚玩艺术)也包罗文化的缔造方面(如音乐，此因，群人保留下来的保守文化能够被视为由一。7[]

　　而 然，于大众文学艺术庇护的研究在我国粹术界和立法界对，纪90年代初起头根基是从20世，续至今不断持，成一个研究飞腾并在近几年形，主题的研究论文呈现不少以此为。内的立法却并没有显著前进但我国在保守学问庇护范畴。族民间保守文化庇护条例》（2000）和《贵州省民族民间保守文化庇护条例》（2002）曾经出台的行政律例和处所性律例包罗《保守工艺美术庇护条例》（1997）、《云南省民。艺术作品的庇护法子由国务院另行划定我国著作权法第六条划定对大众文学。间文学艺术供给庇护理论界关于若何对民，突的代表性概念有两种互相冲。的学问产权庇护保守学问一种概念否决用任何形式，权力来供给庇护建议通过公法；点则认为另一种观，学问庇护中阐扬感化学问产权能在保守，这种可能性抱有乐趣或至多对进一步查验。织比来的查询拜访表白世界学问产权组，求使用学问产权轨制来庇护保守学问越来越多的保守学问持有人起头寻。

　　len Mchale认为美国人类学和风俗学者El，仍是未受过教育无论受过教育，是在城市在农村还，一路的群体每个毗连在，益和目标的群体或是有配合的利，一种保守都具有，叫做风俗这种保守。公共的和“文学的”要素风俗包含很多个别的、，和变异被群体评价和延续这些要素通过频频传播，群体接收和同化并以这种体例被。俗民，括保守艺术其范畴包，统体例、粉饰和庆典等崇奉、工作和休闲的传，一种糊口体例的保守形式是一个群体连结和传承。环境下在任何，于群体之中风俗都具有，中代代相传并在群体，发生的具成心义的配合经验风俗是群体在彼此交往中。演或示范通过表，范畴内的彼此交换手把手的或在小，控制了这些学问的保守形式群体以这种非正轨的体例。

　　认为笔者，文学艺术立法时我们在为民间，辛摸索中己经取得的无益功效该当吸收国表里学者们在艰，的、公认的学问中去界定大众文学艺术从他们对大众文学艺术的一般的、凡是。大众文学艺术作品区别开来把大众文学艺术同风俗与，风俗的下位概念大众文学艺术是，文学艺术作品的上位概念而大众文学艺术又是民间，学艺术的学问产权庇护为了愈加完美民间文，且合适著作权庇护客体前提的对于属于以作品形式闪现并，作权庇护该当由著。立法安身于现实世界如许才能使我们的，无效的规范现实糊口才能使我们的法令。

　　学问产权组织)是开展Folklore庇护的两家机构UNESCO(结合国教科文组织)和WIPO(世界。上的取向而当然地涉足此中UNESCO因其在文化。re(保守公共文化)是一个文化社群基于保守的缔造的总和该组织对于Folklore的定义如下：“Folklo，人加以表达经由一群个，准和价值通过仿照或其他体例口头传承且被认可反映其文化和社会身份：其标。是与其他的它的形式，仪、习惯、手工艺、建筑等等艺术融在一路的如言语、文学、音乐、跳舞、游戏、神话、礼。 “因此”[8]，中能够有多种多样的形式表示Folklore在保守社群，跳舞和其他表演艺术包罗(I) 音乐、；史和神话传说(ii)历；)设想和符号( iii；、手工艺和艺术作品和(iv)保守手艺。

　　本文的重点第三部门是，学问产权联系与区别加以澄清第一点次要对大众文学艺术与，他们都有非物质性、可复制性和法定性 起首大众文学艺术与学问产权的联系包罗。分歧、立异的尺度分歧、权力主体简直定性分歧以及他们的时间性分歧对于大众文学艺术与学问产权的区别有他们的权力性质分歧、客体范畴，全面加以阐发从这五个方面。大众文学艺术的反思加以切磋第二点是对操纵著作权庇护。

　　造了汗青人类创，、分歧崇奉的各个民族汗青也抚育了分歧肤色。史成长历程中在漫长的历，秀光耀的民族文化人类不只缔造了优，特色的风气风俗并且构成了各具。学艺术民间文，和保守习俗的主要表示形式是世界列国人风气俗文化，的充沛动力和不竭源泉是维系各民族保存成长。界分歧民族的主要标记之一大众文学艺术已成为区分世。而然，利用、粉碎以至失传的危机面临大众文学艺术被肆意，学问产权的法令庇护大众文学艺术亟待。国度都认为需要却又倍感棘手的问题但大众文学艺术的法令庇护是很多。0年代起至今从20世纪5，织先后关心此问题已有浩繁国际组，够接管的处理方案并试图给出大师能，非令人对劲但成果却并。容等诸多问题上的复杂性因为在权力主体、权力内，上对大众文学艺术予以庇护目前只要少数国度在法令。

　　俗学者的概念按照我国民，业、畜牧业、手工业、建筑、贸易等方面的习俗风俗能够区分为：(一)出产习俗：渔猎、农；产育、婚姻、丧葬、寿诞、礼节、节日等方面的习俗(二)糊口习俗：衣、食、住、行、医、用、言语、；、跳舞、音乐、游艺、竞技等方面的习俗(三)文化习俗：民间口头文学、美术；族、姓氏、社团等方面的习俗(四)组织轨制：村子、家；、祝咒、禁忌、前兆和占卜等方面的习俗(五)精力崇奉：图腾崇敬、神灵崇奉。见可，糊口方方面面的宽泛概念“风俗”是一个囊括群体，文化缔造的内涵不克不及表现出群体。学的角度看而从风俗，限于风俗文化中属于感性范围的审美缔造形态国际社会所努力于庇护的Folklore只。

　　个下面的环节词可选中1个或多，关材料搜刮相。材料”搜刮整个问题也可间接点“搜刮。

　　部门第五，术学问产权庇护完美的构思是若何对我国大众文学艺。艺术的立法庇护方面在关于对大众文学，界有两种概念在我国理论，同于保守的学问产权客体一种是大众文学艺术不，学问产权客体其属于新型的，殊立法庇护该当操纵特；用现有的学问产权轨制另一种概念认为该当利，轨制加以庇护出格是著作权。认为本文，术庇护的特殊性因为大众文学艺，的研究还不深在我国理论界，备还不敷理论的储。间文学艺术加以庇护为了愈加及时地对民，的学问产权轨制必需完美现有。商标庇护三个方面加以阐发本文试从著作权、专利权和，权立法方面有所协助但愿对将来的学问产。对大众文学艺术的特殊立法庇护同时建议国度立法部分尽快出台，识产权庇护为主构成以保守的知，的新型立法机制以特殊立法为辅，艺术庇护作出应有的贡献以期对我国的大众文学。

　　地看广义，限于民间文艺学上的审好心味大众文学艺术的概念内涵并不，糊口的方方面面而是扩展到风俗。社会中在现实，崇奉等各个范畴以具体形态表现的风俗那些在出产、糊口、组织轨制、精力，而具有文化和贸易价值有着某种程度的审美性，“大众文学艺术”均有可能被认为是。如例，的中国风俗文化村位于深圳华侨城，标记景观原样或微缩复制不只将我国各民族地域的，、表演特色体裁节目、组织节日庆典和祭祀典礼等并且从来历地雇请少数民族艺员再现出产糊口场景。为旅游项目加以贸易操纵的典范案例这是将全体的风俗作为审美形态设。文中在英，是“Folklore”与此内涵大体对应的说法。

　　意的是值得注，于语源上的注释或是我们中文习惯上所理解的某种大众文学创作形式Folklore意义上所涵盖的“民间传说”此刻曾经远远不限。线联系的话与其倘有一，了任何一种可以或许被群体“传说”的文化现象生怕在于此刻的Folklore曾经包罗。》(国际中文版)中在《不列颠百科全书，被翻译为“民间传说”Folk加lore就，手工艺术)、习俗和节日(包罗宗教认识、节庆、儿童游戏、民间戏剧、民间跳舞)三大类并把民间传说的形式分成说和唱的口头文学、物质和文化(包罗民间建筑、民间艺术、民间。6[]

　　我国在，术门户纷呈大众文学艺，百态千姿。红剪纸、灵韵新颖的保守泥塑无论是透着喜庆和吉利的大，陈旧奥秘的纳西族“东巴”仍是清爽简练的蓝印花布、，明古国深挚的文化底蕴都从分歧侧面表现着文，着陈旧的华夏文明也在每时每刻传承。留给我们的宝贵文化遗产大众文学艺术不只是前人，们的贵重精力财富更是先人赐赉我。我国在，年汗青沉淀的中国文化玫瑰中大众文学艺术在5000多，艺术奇葩就像一只，多彩和惹人瞩目显得非分特别灿艳。

　　klore至于Fol，意的是值得注，加以会商是先于保守学问的它作为国际社会的议题被，0世纪70年代最早可回溯至2，相关的问题提出的其时是作为与版权。那些攻讦Folklore之狭隘性的察看家们提出来的依米歇尔.布莱克尼所言：“保守学问的表述……是适应。而然，变了会商的话语它意味深刻地改。以版权为附加前提加以会商为特色Folklore以在版权中或。在药物医治和作为食物方面的动动物学问保守学问的范畴则被拓宽到足以包含诸如。而言就此，近转至专利权和生物多样性问题的会商就将从版权的左。”

　　以保守的学问产权庇护为根本本文认为对大众文学艺术该当，殊立法庇护同时加强特，部门加以阐述次要分为五个。

　　上较为支流的认识倾向该概念代表了国际社会，一种属于群体的文化保守即Folklore是。产权庇护而言就国际学问，tional knowledge)相提并论的Folklore老是与保守学问(Tradi。字面上因为在，l Knowledge(保守的学问)谈不上有明白的不同Folklore(公众的学问)与Traditiona，际的操作而从手艺上加以考虑的成果这种区分很大程度上是为了便于实。演讲中指出：“保守学问一般是指与天然情况相联系的学问结合国教科文组织专家格雷厄姆、杜特菲尔德在其相关研究，形式(这些工具倾向于被认为是Folklore的元素)而并不涉及如艺术作品、手工艺品和其他文化创作和表示。专家的概念根据一位，过一代又一代与天然互相关注的糊口成立起来的大量学问保守学问(或其称之“保守情况学问”)是“一个群体通。的经验堆集和一个节制资本利用的自办理系统它包罗一个分类系统、一整套对于当地情况。”

　　笔者的会商基于以上，如下界定：大众文学艺术是一个社会群体我认为“大众文学艺术”这一概念该当做，、一个地域的若干民族等如一个民族、一个部落，由集体中的某个个别创作并获得集体认同在持久的配合糊口和劳动中集体创作或者，活汗青、风尚习惯、心理特征、宗教崇奉的文学和艺术形式去世代相传的过程中不竭点窜、加工、完美、反映该群体生。

　　当说应，ic productions”是被涵盖于“Folklore”之中的“Traditional Literary and Artist，于厘清“Folklore”的涵义理解大众文学艺术这一概念的环节在。于1846年将Folk(公众)和Lore(学问)合二为一缔造的Folklore一词是英国粹者汤姆斯(W. J.Thoms)，其翻译为“风俗”最早由日本学者将，学界所采用[2]后来也为我国风俗。神在社会中的口头和非文字化传承勾当Folklore植根于群体认识和精，结成的某一群体在持久配合的社会糊口中所缔造、维系而且构成为保守的一切风尚习惯它能够泛指基于必然天然和社会前提（如种族、血缘、地区、文化程度、糊口情况）所，风俗即，化传承勾当典型表示的大众文学或口承文艺也能够特指此中可作为这种口头和非文字。而因，用同样是有条理的它在风俗学上的使，学科的“风俗学”能够指作为一级，大众文学”或“风俗文艺”也能够指作为二级学科的“。3[]

　　地看狭义，们在民间文艺学上所说的民间文艺大众文学艺术这一概念等同于我，民间说唱、民间小说)、民间音乐、美术、跳舞和民间工艺等方面包罗大众文学(神话、传说、故事、歌谣、叙事诗、史诗、谚语、。而言就此，的是“全体的发生于民间狭义的大众文学艺术指，间”的文学艺术口头的传播于民，”文学艺术创作相对应的一种原生的艺术表示形式它是与支流社会中所谓“纯粹的”或“精英化的。语中在英，ary and artistic productions”与之大体对应的说法是“Traditional Liter。1[]

　　re的语源来说就Folklo，先生的注释据费孝通，遍意义上的全体人民Folk并不是普，乡土关系的人们而是具有亲热，文里在中，下土里土头土脑的人们”近于“老乡”、“乡，的意义：Lore作学问或学问讲也不切当作为一个描述词近于“民间”、“土风”，”中的“谭”字近于“天方夜谭，欢听的“逸文、传说”炎天乘凉时孩子们喜。果直译所以如，字比力接近[4]“民间传说”四。学者亦认可日本的风俗，学的Folklore迄今被译为风俗或风俗，精力文化或口承文艺本来意义是传承的。5[]

　　我国在，学界虽然也常常有良多辩论大众文学艺术的概念在法，术的学者之间根基是分歧的可是至多在研究大众文学艺，(Folklore)中的一类即认为大众文学艺术只占风俗。动听民的口头创作“大众文学是劳。群众傍边传播它在泛博人民，的糊口和思惟豪情次要反映人民公共，观念和认识情趣表示他们的审美，的艺术特色具有本人。地将大众文学艺术庇护范畴扩大化”[9]一些成长中国度不切现实。于1982年生效的地域性公约《班吉协定》好比1972年由非洲学问产权组织制定并，础的、代代相传的文学、艺术、科学、宗教、手艺等范畴的保守表示形式与产物”就将其庇护范畴划定为“一切由非洲的居民集体所创作的、形成非洲文化遗产基，泛因此也不很安妥这就显得过于宽。

　　部门第一，学艺术庇护进行概述笔者次要对民间文。的界定加以重点阐述起首对大众文学艺术，、区域立法、国内立法由于无论从国际立法，现今理论界仍是我国的，艺术的称号纷歧对于大众文学。其等同于风俗有的学者将，学艺术作品划等号等等有的学者将其与民间文。大众文学艺术作品区分的根本上笔者在把大众文学艺术与风俗和，是指一个社会群体认为大众文学艺术，、一个地域的若干民族等如一个民族、一个部落，由集体中的某个个别创作并获得集体认同在持久的配合糊口和劳动中集体创作或者，不竭点窜、加工、完美去世代相传的过程中，理特征、宗教崇奉的文学和艺术形式反映该群体糊口汗青、风尚习惯、心。风俗的主要构成部门认为大众文学艺术是，学艺术作品也是包含关系而大众文学艺术与民间文，了大众文学艺术作品即大众文学艺术包罗。次其；围及其庇护的需要性加以阐述对大众文学艺术的特点、范。